Avukat  Emin  Gönüllü

YALIKÖŞKÜ  CADDESİ ,VAKIF  YALIKÖŞKÜ İŞ

HANI,NO:60/314 ,34112 ,SİRKECİ-İSTANBUL

DANIŞTAY

(  ) . DAİRESİ  SAYIN  BAŞKANLIĞI ‘NA

Muhabere ile iletilmek üzere

İSTANBUL NÖBETÇİ İDARE MAHKEMESİ

SAYIN BAŞKANLIĞI ’NA

Y Ü R Ü T M E N İ N    D U R D U R U L M A S I    T A L E B İ    V A R D I R

I.YUKARIDA ANILAN TEBLİĞ VE YÖNETMELİĞİN YÜRÜTMESİNİN DURDURULMASI TALEBİ :

      T.C.Anayasa’sının 2. Yönetmelikler başlığını taşıyan 124.maddesi “ Başbakanlık, bakanlıklar ve kamu tüzelkişileri, kendi görev alanlarını ilgilendiren kanunların ve tüzüklerin uygulanmasını sağlamak üzere ve bunlara aykırı olmamak şartıyla, yönetmelikler çıkarabilirler.

Hangi yönetmeliklerin Resmî Gazetede yayımlanacağı kanunda belirtilir. “ hükmünü,  

128.Maddesi “ Devletin, kamu iktisadî teşebbüsleri ve diğer kamu tüzelkişilerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği aslî ve sürekli görevler, memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle görülür.

Avukat  Emin  Gönüllü

YALIKÖŞKÜ  CADDESİ ,VAKIF  YALIKÖŞKÜ İŞ

HANI,NO:60/314 ,34112 ,SİRKECİ-İSTANBUL

Memurların ve diğer kamu görevlilerinin nitelikleri, atanmaları, görev ve yetkileri, hakları ve yükümlülükleri, aylık ve ödenekleri ve diğer özlük işleri kanunla düzenlenir.

Üst kademe yöneticilerinin yetiştirilme usul ve esasları, kanunla özel olarak düzenlenir.” Hükmünü ihtiva etmektedir.

657 Sayılı Devlet Memurları Kanunu’ nun Güvenlik başlığını taşıyan 18.maddesi “Kanunlarda yazılı haller dışında Devlet memurunun memurluğuna son verilmez, aylık ve başka hakları elinden alınamaz.” Hükmünü içermektedir. Yine aynı kanunun VI. Kısmında Sosyal Haklar ve Yardımlar ana başlığı altında Yiyecek Yardımı başlığını taşıyan ve “Devlet memurlarının hangi hallerde yiyecek yardımından ne şekilde faydalanacakları ve bu yardımın uygulanması ile ilgili esaslar Maliye Bakanlığı ile Başbakanlık Devlet Personel Başkanlığının birlikte hazırlayacakları bir yönetmelik ile tespit olunur.” Hükmünü içeren 212.Maddesi ile devlet memurlarının yiyecek yardımı hususu düzenlenmiştir.

Öğrenme tarihine dek davalı idare yukarıda anılan Anayasal ve Yasal hükümlere uygun olarak devlet memurlarının özlük haklarından yemek bedeli adı altında hiçbir kesinti yapmadığı halde,  iptalini talep ettiğimiz tebliğ ve yönetmelik hükümlerine dayanarak hastane yemeklerinden yararlanacak devlet memuru personelin döner sermaye ek ödemelerinden kesinti yapılacağı Sağlık Bakanlığı İstanbul Erenköy Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Hastanesi Baş Hekimliği’nin 24.12.2008 tarihli 265 sayılı iç emri ile duyurulmuştur. Söz konusu iç emir Maliye Bakanlığı’nın 11.03.2008 tarihli 02736 sayılı genelgesine ve 10.01.2008 tarihli 26752 sayılı resmi Gazetede yayımlanan 2008 Yılı Merkezi Yönetim Bütçe Uygulama Tebliği(Sıra no:1) ‘ne dayandırılmıştır.

Yukarıda anılan anayasal ve yasal hükümlere açıkça aykırılık teşkil etmeleri ve devlet memurlarının özlük haklarından yemek bedeli adı altında kesinti yapılması halinde zaten zor olan yaşam şartlarının daha da zor bir hale geleceğinin açık olması sebepleriyle iptalini talep ettiğimiz tebliğ ve yönetmelik hükümlerinin öncelikle yürütmesinin durdurulmasına karar verilmesini vekaleten talep ederim.

II.DAVAYA KONU TEBLİĞ İLE YÖNETMELİK HÜKÜMLERİ HEM ANAYASA’YA VE HEM DE DEVLET MEMURLARI KANUNU’NA AYKIRIDIR. BU NEDENLE İPTALİ GEREKİR. ŞÖYLE Kİ;

            II.1.İptalini talep ettiğimiz tebliğ ve yönetmelik arasında sıkı bir irtibat vardır. Davaya konu düzenleyici işlemler arasında neden-sonuç ilişkisi bulunmakta, hiyerarşik olarak sıralandıklarında Tebliğ’in Yönetmelik hükmü gereğince yayımlandığı görülmektedir.     Açıklanan nedenlerle genel düzenleyici işlemlerin tümü hakkında tek bir iptal davası açılması hukuka uygun görülmüştür.

            II.2.Devlet Memurları Kanunu’nun 99.maddesi ile devlet memurlarının çalışma saatleri tespit edilmiştir. Buna göre “ Memurların haftalık çalışma süresi genel olarak 40 saattir.

Bu süre Cumartesi ve Pazar günleri tatil olmak üzere düzenlenir.

Ancak özel kanunlarla yahut bu kanuna veya özel kanunlara dayanılarak çıkarılacak tüzük ve yönetmeliklerle, kurumların ve hizmetlerin özellikleri dikkate alınmak suretiyle farklı çalışma süreleri tespit olunabilir.

Bakanlar Kurulu, yurt dışı kuruluşlarda hizmetin gerektirdiği hallerde, hafta tatilini Cumartesi ve Pazardan başka günler olarak tespit edebilir.”

            Aynı Kanunun 101.maddesi ile Günün 24 saatinde devamlılık gösteren hizmetlerde çalışma saat ve usulü tespit edilmiştir. Buna göre “Günün 24 saatinde devamlılık gösteren hizmetlerde çalışan Devlet memurlarının çalışma saat ve şekilleri, Başbakanlık Devlet Personel Başkanlığının muvafakati alındıktan sonra kurumlarınca düzenlenir.”

            Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliği’nin B – Çalışma Düzeni ve Çalışma Saatleri başlığını taşıyan 37.maddesine göre “ Yataklı tedavi kurumlarında çalışmalar günün 24 saatinde kesintisiz devam eder. Normal mesai saatleri dışındaki hizmetler, acil vakaların

Avukat  Emin  Gönüllü

YALIKÖŞKÜ  CADDESİ ,VAKIF  YALIKÖŞKÜ İŞ

HANI,NO:60/314 ,34112 ,SİRKECİ-İSTANBUL

muayene ve tedavisini acil ameliyat ve müdahalelerin yapılmasını ve yatmakta olan hastaların bakımlarının devamını kapsar.”

Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliği’nin R – Mutfak Ve Beslenme Hizmetleri ana başlığı altında Beslenme Türleri başlığını taşıyan 89.maddesine göre ise “Kurumlarda; kadrolarında bulunan tüm personel ile yönetmelikler gereği hastanede staj yapan öğrencilere ve hizmet içi eğitime gelen sağlık ve yardımcı sağlık personeline öğle yemeği, bunlardan kurumda yatanlarla bu yönetmeliğin ilgili maddelerindeki hükümlere göre sürekli olarak kurumda

kalanlar ve nöbetçilere üç öğün yemek ve vardiya uygulanan kurumlarda vardiyaya kalan personele çalışma sürelerine isabet eden öğünlerde yemek verilir.”

II.3.Müvekkil sendika üyeleri, günde dokuz saatten haftada kırk beş saat çalıştıkları halde kendilerine günde bir öğün yemek verilmekte, bunun da bedeli, Anayasa’nın, Devlet Memurları Kanunu’nun açık hükümlerine rağmen özlük haklarından kesilmek istenmektedir.

Oysa Devlet memurları Kanunu’nun 212.maddesine benzer olan 211.Maddesine göre devlet memurlarına yapılan giyecek yardımı ile ilgili olarak memurların özlük haklarından herhangi bir kesinti yapılmamaktadır.

            II.4.Maliye Bakanlığı’nca 14.01.2009 tarihli 27110 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 2009 Yılı Merkezi Yönetim Bütçe Uygulama Tebliği(Sıra no:3)’nin devlet memurlarına yönelik olan hükümleri ile Bakanlar Kurulunca 11.12.1986 tarihli ve 19308 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Devlet Memurları Yiyecek Yardımı Yönetmeliği’nin 4.Madde 1.paragrafındaki “Yiyecek yardımının gerektirdiği giderler, yemek maliyetlerinin yarısını aşmamak üzere, bu Yönetmelik kapsamına dahil memur kadrosu adedine göre kurum bütçelerine konulacak ödeneklerle karşılanır” cümlesi ve 3.paragrafındaki “Yemek bedelinin bütçeden karşılanamayan kısmı yemek yiyenlerden alınır.” Cümlesi Anayasa’nın 124 ve 128. maddeleri ile Devlet Memurları Kanunu’nun 18. ve 212.Maddelerine aykırıdır. Şöyle ki;

657 Sayılı Devlet Memurları Kanunu’ nun VI. Kısmında Sosyal Haklar ve Yardımlar ana başlığı altında Yiyecek Yardımı başlığını taşıyan 212.Maddesinde “Devlet memurlarının hangi hallerde yiyecek yardımından ne şekilde faydalanacakları ve bu yardımın uygulanması ile ilgili esaslar Maliye Bakanlığı ile Başbakanlık Devlet Personel Başkanlığının birlikte hazırlayacakları bir yönetmelik ile tespit olunur.” Denilmektedir.

Yukarıdaki madde metni dikkatlice okunduğunda, söz konusu madde ile memurların yiyecek yardımından ne şekilde faydalanacakları ve bu yardımın uygulaması ile ilgili esasların Maliye Bakanlığı ile Başbakanlık Devlet Personel Başkanlığının birlikte hazırlayacakları bir yönetmelik ile tespit edileceği hüküm altına alınmıştır. Söz konusu madde metninde yiyecek yardımı karşılığında devlet memurlarının bir bedel ödeyeceklerine dair açık veya imalı hiçbir anlatım bulunmamaktadır.

Diğer yandan T.C.Anayasa’sının 2. Yönetmelikler başlığını taşıyan 124.maddesi  “ Başbakanlık, bakanlıklar ve kamu tüzelkişileri, kendi görev alanlarını ilgilendiren kanunların ve tüzüklerin uygulanmasını sağlamak üzere ve bunlara aykırı olmamak şartıyla, yönetmelikler çıkarabilirler. Hangi yönetmeliklerin Resmî Gazetede yayımlanacağı kanunda belirtilir. “ hükmünü,  

128.Maddesi’nin II.fıkrası ise “ Memurların ve diğer kamu görevlilerinin nitelikleri, atanmaları, görev ve yetkileri, hakları ve yükümlülükleri, aylık ve ödenekleri ve diğer özlük işleri kanunla düzenlenir.” Hükmünü ihtiva etmektedir.

            657 Sayılı Devlet Memurları Kanunu’ nun Güvenlik başlığını taşıyan 18.maddesi “Kanunlarda yazılı haller dışında Devlet memurunun memurluğuna son verilmez, aylık ve başka hakları elinden alınamaz.” Hükmünü içermektedir.

            Durum böyle iken devlet memurlarının özlük haklarından yiyecek yardımı karşılığı olarak kesinti yapılabilmesi, ancak bir yasal düzenleme ile mümkündür. Oysa davalı idare, davaya konu yiyecek yardımı kesintilerini, iptalini talep ettiğimiz Devlet Memurları

Avukat  Emin  Gönüllü

YALIKÖŞKÜ  CADDESİ ,VAKIF  YALIKÖŞKÜ İŞ

HANI,NO:60/314 ,34112 ,SİRKECİ-İSTANBUL

Yiyecek Yardımı Yönetmeliği’ne ve  2009 Yılı Merkezi Yönetim Bütçe Uygulama Tebliği(Sıra no:3) ne  dayandırmaktadır. Devlet Memurları Yiyecek Yardımı Yönetmeliği’nin 3.maddesi’ne göre “ Yiyecek yardımı yemek verme şeklinde yapılır. Bu yardım karşılığında nakden bir ödemede bulunulmaz.

            Yiyecek yardımı haftalık çalışma süresi 40 saati aşmayan yerlerde öğle yemeği olarak verilir. Günün 24 saatinde devamlılık gösteren hizmetlerde çalışan memurlara, görevlerinin diğer yemek saatlerinde de devam etmesi şartıyla üç öğüne kadar yemek verilebilir.

            Aynı yönetmeliğin 4.maddesinde ise “ Yiyecek yardımının gerektirdiği giderler, yemek maliyetlerinin yarısını aşmamak üzere, bu Yönetmelik kapsamına dahil memur kadrosu adedine göre kurum bütçelerine konulacak ödeneklerle karşılanır.

             Ödenek dağıtımı yemek servisi kurulacak kurumdaki memur sayısı dikkate alınmak suretiyle yapılır.

             Yemek bedelinin bütçeden karşılanamayan kısmı yemek yiyenlerden alınır. 2155 sayılı Bazı Kamu Personeline Tayın Bedeli Verilmesi Hakkında Kanun'a göre tayın bedeli verilen personel ile sözleşmeli olarak çalıştırılanların, bu Yönetmeliğe göre yiyecek yardımı yapılan yemek servislerinde yemek yemeleri halinde, yemek bedelinin tamamı kendilerinden alınır.

Kanunda yazılı olmadığı halde ve yukarıda anılan Anayasal ve yasal ilkelere rağmen ve Tamamen karşılıksız olarak yapılması gereken yiyecek yardımı için devlet memurlarının özlük haklarından kesinti yapılması yolunda hükümler içeren ;

            Bakanlar Kurulunca 11.12.1986 tarihli ve 19308 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Devlet Memurları Yiyecek Yardımı Yönetmeliği’nin 4.Maddesinin 1.paragrafındaki “Yiyecek yardımının gerektirdiği giderler, yemek maliyetlerinin yarısını aşmamak üzere, bu Yönetmelik kapsamına dahil memur kadrosu adedine göre kurum bütçelerine konulacak ödeneklerle karşılanır” cümlesi ile 3.paragrafındaki “Yemek bedelinin bütçeden karşılanamayan kısmı yemek yiyenlerden alınır.” Cümlesinin ve Maliye Bakanlığı’nca 14.01.2009 tarihli 27110 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 2009 Yılı Merkezi Yönetim Bütçe Uygulama Tebliği(Sıra no:3)’in memurlara yönelik hükümleri, Anayasaya, Devlet Memurları Kanununa, genel anlamda hukuka ve kazanılmış haklara aykırıdır, bu nedenle iptallerini ve yürütmelerinin durdurulmasını temin etmek üzere iş bu davayı açmak zorunluluğu hasıl olmuştur.

Avukat  Emin  Gönüllü

YALIKÖŞKÜ  CADDESİ ,VAKIF  YALIKÖŞKÜ İŞ

HANI,NO:60/314 ,34112 ,SİRKECİ-İSTANBUL